마약류관리법 위반 — 매매·알선·수수

앞 페이지에서 「단순소지」라는 낱말이 조문에 없다는 것을 보았습니다. 매매 쪽은 그 반대입니다. 조문이 매매를 아주 여러 자리에 나누어 적어 두었습니다.

같은 물질인데 매매는 앞 조문으로 갑니다

마약을 예로 들면 자리 차이가 분명합니다.

• 소지ㆍ소유ㆍ관리ㆍ수수 → 제59조 제1항 제9호 → 1년 이상의 유기징역
• 매매ㆍ매매의 유인ㆍ권유ㆍ알선 → 제58조 제1항 제1호 → 무기 또는 5년 이상의 징역

조문 번호가 하나 앞으로 당겨지면서 하한이 1년에서 5년으로, 상한이 무기징역까지 올라갑니다.

그리고 이 구조가 물질마다 다시 갈립니다. 같은 「매매」인데 법정형이 네 층입니다.

• 마약, 향정신성의약품 가목 → 제58조 제1항 제1호ㆍ제3호 → 무기 또는 5년 이상의 징역
• 대마 → 제59조 제1항 제7호 → 1년 이상의 유기징역
• 향정신성의약품 나목ㆍ다목 → 제60조 제1항 제2호 → 10년 이하의 징역 또는 1억원 이하의 벌금
• 향정신성의약품 라목 → 제61조 제1항 제5호 → 5년 이하의 징역 또는 5천만원 이하의 벌금

맨 위와 맨 아래 사이에 무기징역과 벌금형이 함께 들어 있습니다.

「매매할 목적으로 소지」는 매매 쪽에 적혀 있습니다

제58조 제1항 제1호를 끝까지 읽으면 이렇습니다.

1. 제3조제2호ㆍ제3호, 제4조제1항, 제18조제1항 또는 제21조제1항을 위반하여 마약을 수출입ㆍ제조ㆍ매매하거나 매매를 유인ㆍ권유ㆍ알선한 자 또는 그러할 목적으로 소지ㆍ소유한 자

문장이 「매매한 자」에서 끝나지 않습니다. 「그러할 목적으로 소지ㆍ소유한 자」가 같은 호 안에 붙어 있습니다.

그래서 가지고 있던 상태가 같아도 목적이 인정되면 조문이 옮겨갑니다. 마약이라면 제59조 제1항 제9호(1년 이상)에서 제58조 제1항 제1호(무기 또는 5년 이상)로 갑니다.

대마도 같은 방식입니다. 제59조 제1항 제7호가 「대마를 제조하거나 매매ㆍ매매의 유인ㆍ권유ㆍ알선을 한 자 또는 그러할 목적으로 대마를 소지ㆍ소유한 자」라고 적었습니다. 단순 소지는 제61조 제1항 제6호(5년 이하 또는 5천만원 이하의 벌금)인데, 매매할 목적이 붙으면 제59조(1년 이상의 유기징역)로 올라갑니다.

소지의 모습이 아니라 목적이 조문을 정하는 자리입니다.

상대가 미성년자면 조문이 올라갑니다 — 열거는 물질마다 다릅니다

제58조 제1항에는 상대를 기준으로 삼는 호가 따로 있습니다.

7. 제4조제1항 또는 제5조의2제5항을 위반하여 미성년자에게 마약을 수수ㆍ조제ㆍ투약ㆍ제공한 자 또는 향정신성의약품이나 임시마약류를 매매ㆍ수수ㆍ조제ㆍ투약ㆍ제공한 자

법정형은 같은 항 본문의 무기 또는 5년 이상의 징역입니다. 향정신성의약품 나목ㆍ다목이라면 평소에는 제60조(10년 이하 또는 벌금)인데, 상대가 미성년자면 이 호로 옮겨 갑니다.

그런데 한 호 안에서 열거가 갈립니다.

• 마약 — 수수ㆍ조제ㆍ투약ㆍ제공 (「매매」가 없습니다)
• 향정신성의약품ㆍ임시마약류 — 매매ㆍ수수ㆍ조제ㆍ투약ㆍ제공

같은 호를 인용하면서 「미성년자에게 매매하면 제58조 제1항 제7호」라고만 적으면 앞쪽 열거와 어긋나게 됩니다.

매수한 것을 계속 가지고 있으면 소지죄가 따로 성립할 수 있습니다

샀으면 가지고 있는 것이 당연한데 죄가 둘이 되느냐는 문제입니다. 대법원 2022. 11. 30. 선고 2022도10658 판결이 이를 다루었습니다.

판시사항이 「한정 적극」으로 표시된 쟁점입니다. 법리는 이렇습니다.

매입 또는 수수한 마약을 처분함이 없이 계속 소지하고 있는 경우에 있어서, 그 소지행위가 매매 등 행위와 불가분의 관계에 있는 것이라거나, 매매 등 행위에 수반되는 필연적 결과로서 일시적으로 행하여진 것에 지나지 않는다고 평가되지 않는 한, 그 소지행위는 매매 등 행위에 포괄 흡수되지 아니하고 마약매매 등 죄와 별도로 그 소지죄가 성립한다.

「~ 평가되지 않는 한」이 이 법리의 중심입니다. 흡수되는 경우와 별죄가 되는 경우를 가르는 것은 소지의 경위와 태양이라는 뜻입니다.

그 사건에서 원심은 매수와 소지가 시간적으로 근접했고, 남은 것을 별도의 장소에 숨긴 것이 아니며, 소지 형태의 변경도 없었다는 점을 들어 불가벌적 사후행위로 보아 무죄를 선고했습니다.

대법원은 반대로 보았습니다. 투약할 목적으로 매수하고 장소를 옮겨 1차로 일부를 투약한 다음, 적당한 기회에 재차 투약하기 위해 나머지를 비닐봉투에 담아 바지주머니에 넣어 소지한 행위는 「사회통념상 매수행위와는 독립한 별개의 행위를 구성한다」고 했습니다.

이 판결의 주문은 「원심판결 중 필로폰 소지로 인한 「마약류 관리에 관한 법률」위반(향정) 부분을 파기하고, 이 부분 사건을 대구지방법원에 환송한다. 피고인의 상고를 기각한다」입니다. 상고인은 검사 및 피고인이었고, 파기환송이므로 그 부분의 유무죄가 그 판결로 확정된 것이 아닙니다. 사건의 물질은 필로폰이었습니다.

특정범죄 가중처벌법은 매매를 괄호로 빼 두었습니다

가액이 크면 특별법이 붙는다고 알려져 있는데, 매매에 관하여는 조문이 스스로 제외하고 있습니다.

「마약류관리에 관한 법률」 제58조제1항제1호부터 제4호까지 및 제6호ㆍ제7호에 규정된 죄(매매, 수수 및 제공에 관한 죄와 매매목적, 매매 유인ㆍ권유ㆍ알선 목적 또는 수수목적의 소지ㆍ소유에 관한 죄는 제외한다) 또는 그 미수죄를 범한 사람은 …

특가법 제11조 제1항입니다. 괄호가 매매ㆍ수수ㆍ제공을 빼고, 나아가 매매목적ㆍ알선목적ㆍ수수목적의 소지ㆍ소유까지 뺐습니다.

같은 조 제2항은 마약류관리법 제59조 제1항부터 제3항까지와 제60조를 부릅니다. 그래서 향정신성의약품 나목ㆍ다목의 매매(제60조 제1항 제2호)는 제2항의 대상이 됩니다. 반면 대마 매매(제59조 제1항 제7호)는 제2항 괄호의 「마약 및 향정신성의약품에 관한 죄만 해당한다」는 한정에 걸립니다.

어느 물질을 어떤 방식으로 다루었는지에 따라 특별법이 붙기도 하고 빠지기도 합니다.

예비ㆍ음모가 따로 처벌되는 자리

조문은 실행 이전 단계에도 자리를 두었습니다.

④ 제1항(제7호는 제외한다) 및 제2항에 규정된 죄를 범할 목적으로 예비 또는 음모한 자는 10년 이하의 징역에 처한다.

제58조 제4항입니다. 괄호가 제7호를 빼 두었습니다 — 미성년자에 관한 호만 예비ㆍ음모 처벌에서 제외되어 있습니다.

대마 쪽에도 같은 성격의 항이 있습니다. 제59조 제4항은 「제1항제7호의 죄를 범할 목적으로 예비 또는 음모한 자는 10년 이하의 징역에 처한다」고 정합니다. 제59조 제1항의 여러 호 가운데 제7호만을 지목하고 있고, 그 제7호가 곧 대마의 제조ㆍ매매ㆍ알선입니다.

미수는 별도입니다. 제58조 제3항ㆍ제59조 제3항ㆍ제60조 제3항ㆍ제61조 제3항이 각각 처벌한다고 정하는데, 제59조 제3항은 제1항 제5호와 제13호를, 제61조 제3항은 제1항 제2호ㆍ제3호ㆍ제9호를 제외하고 있습니다.

매매와 한 호에 있지만 여기서 열지 않은 것

• 수출입과 제조 — 제58조 제1항의 같은 호 안에 매매와 나란히 들어 있지만 특가법이 붙는 방식이 달라 따로 다룹니다. 허브의 「밀수와 제조」 항목이 그 자리입니다.
• 투약과 단순소지 — 마약 투약·단순소지 — 물질이 어느 목이냐가 법정형을 정합니다에 조문별로 정리했습니다.
• 운반ㆍ전달 가담 — 이른바 던지기 가담은 「운반」이 벌칙 조문에 적혀 있는지가 물질마다 달라 따로 다룹니다. 허브의 「운반ㆍ전달 가담」 항목입니다.
• 상습ㆍ영리ㆍ업으로 — 가중의 방식이 조문마다 다릅니다. 상습ㆍ영리ㆍ업으로 — 마약 형량이 올라가는 세 지점에서 다룹니다.
• 몰수와 추징 — 제67조는 형을 정한 조문이 아니어서 표에 넣지 않았습니다. 마약 사건의 몰수와 추징, 형과 별개로 붙는 것에 있습니다.
• 임시마약류 — 제58조 제1항 제7호가 인용하는 범위에서만 언급했고, 제5조의2의 체계 자체는 열지 않았습니다.
• 마약류 불법거래 방지에 관한 특례법 — 별개의 법률이어서 이 페이지에서 다루지 않았습니다.
• 2022도10658이 인용한 참조판례 — 90도543ㆍ95도869ㆍ2008도2539는 따로 열지 않았고, 판시 내용을 그 판결들의 것으로 적지 않았습니다.
• 개별 물질이 어느 목인가 — 제2조 제3호가 대통령령에 넘긴 사항입니다. 시행령 별표를 열지 않았습니다.